"乙肝歧视"引发行政诉讼体检标准有违宪法

“乙肝歧视”引发首例行政诉讼
　　１１月１０日，全国首起因“乙肝歧视”引发的行政诉讼被安徽当地法院受理。
　　安徽青年张杰（化名）今年从当地某大学环境专业毕业，于６月３０日参加了安徽省国家公务员考试，笔试和面试成绩排在第一位，然而在随后的体检中却被检查出感染了乙肝病毒。９月２５日，芜湖市人事局正式宣布张杰体检不合格不被录取。
　　张杰提供了他的体检结果，经咨询有关专家，得知张杰的体检结果只能说明他感染过乙肝病毒或者正在康复之中，但基本不具备传染性。
　　专家的说法在安徽省制定的《安徽省国家公务员体检标准》中也有印证。该标准第四条第二款，“乙肝两对半检测不合格情况”列举的七种不合格情况中，恰恰没有第一、第五项同时为阳这一条，但张杰仍被芜湖市人事局宣布“乙肝两对半不合格”。
　　由于自己的体检结果并不在《安徽省国家公务员体检标准》禁止的范围之内，张杰首先与安徽省人事厅联系，询问为什么自己会被拒绝录取，但没有得到确切答复。１０月１８日，他向省人事厅提请行政复议；１０月２８日安徽省人事厅做出“不予受理”的决定，理由是：“体检不合格的结论是由主检医生和体检医院作出的，不是芜湖市人事局作出的行政行为。”
　　张杰的情况传开后，引起多方关注。四川大学法学院教授周伟获悉此事后，表示愿意为他无偿提供法律援助。
　　周伟说：“作为政府部门，应该在人们缺乏了解乙肝常识的情况下，承担起答疑解惑的责任，就像对艾滋病的宣传教育那样。但遗憾的是，在现实生活中却正是政府部门带头搞起了歧视。正因为政府部门以规章制度的形式将乙肝病毒携带者拒之门外，企事业单位才会在用人时‘理直气壮’地进行歧视，这种情况明显违反了我国《宪法》相关条款的规定。”
　　１１月１０日，张杰向芜湖市人事局所在的新芜区人民法院提起行政诉讼。
　　被告方芜湖市人事局公务员管理科表示，按照行政诉讼中举证责任倒置的规定，该局正在准备相关应诉材料应诉。
　　张杰说：“我知道这场官司不好打，但是我真的不希望这样的事儿再次发生在别人身上。”
　　周伟表示，自己对打好这场官司很有信心，因为它直接关系到千千万万个乙肝感染者正当工作、生活的权益。

讨论之一 体检标准是否不平等

　　吴奇伟（开封市龙亭区人民法院法官）：
　　我国《国家公务员暂行条例》没有规定公务员的体检标准，该《条例》第八十七条规定了人事部对该《条例》有相应的解释权、补充说明权。人事部根据《国家公务员暂行条例》，制定了《国家公务员录用暂行规定》，该《规定》第二十六条规定：“体检的项目、合格标准及有关办法由录用主管机关根据职位要求具体规定。”全国３１个省份制定的《公务员体检标准》均将携带乙肝病毒判为不合格（广东、四川、江西小三阳合格、大三阳仍为不合格），３１个省份的《公务员体检标准》加在一起，将全国１．２亿乙肝病毒携带者排除在公务员职业之外，已经俨然具有了行政法规的效力。
　　在医学上，乙肝病毒携带者完全有从事公务员这一职业的劳动能力。卫生部制订的《病毒性肝炎防治方案（试行）》明确指出： “乙型肝炎表面抗原携带者的管理：乙型肝炎表面抗原携带者系指血液ＨＢｓＡｇ阳性，但无肝炎症状、体征，各项肝功能检查正常，经半年观察无变化者。对这类携带者不按现症肝炎病人处理，除不能献血外，可照常工作和学习，但要加强随访。”因此，各地的《公务员体检标准》关于乙肝病毒携带者不合格，是没有理论支持的。据悉，全国的公务员队伍中，乙肝带菌者数以１０万计，如果乙肝带菌者不宜当公务员，就应把这些人清除出公务员队伍。按现行规定，一个人只要在进入公务员队伍前感染上乙肝，就一辈子当不了公务员。所以说，《公务员体检标准》实际上已经侵犯了我国《宪法》赋予公民的劳动权和平等权。

讨论之二 乙肝患者有无隐私权
　　周健民（开封市鼓楼区人民法院法官）：
　　最高人民法院相关司法解释规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私或捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。”但是，在现实生活中包括审判实践中，隐私权和名誉权却是并存的。
　　个人隐私作为一项权利，原则上受法律保护，但如果涉及社会政治利益及公共利益，则要区别对待。比如说ＳＡＲＳ，它通过呼吸道传染，传染性很强，没有疫苗，很容易扩散，对公共利益构成很大威胁，在这种情况下，ＳＡＲＳ病情不属于隐私权保护的范围。客观地说，乙肝病毒有一定的传染性，但传染性非常小。在乙肝传播的途径中，最主要的是医源性传播，比如输血或者注射针头消毒不彻底等引起的感染，这种比例占４０％。另外一种途径是母婴传播，也占４０％以上，其他比如性接触和密切生活接触也会感染。专家指出，大部分成年人能够靠自身免疫力将病毒拒之体外，感染几率仅为２％。在和乙肝病毒携带者交往过程中，传染几率很低，甚至不传染。目前，已经有了有效的疫苗，人们完全有避免被传染的办法。因此，乙肝并不对周围的人构成直接威胁，也不涉及公共利益。有些地方将体检者的健康状况作为不能被录用的原因公告出来，有侵犯隐私权之嫌。

讨论之三 乙肝患者该咋就业
　　王萌（开封市龙亭区人民法院法官）：
　　有人认为，《劳动法》规定，劳动者就业不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视，但用人单位有用人自主权，用人单位不用乙肝病毒携带者并不违反《劳动法》。同时，相关政府部门也出面表示，考试录用国家公务员和机关工作人员是为国家机关选拔人才，不是为社会解决就业问题，既然是选拔就要有一定的标准。国家公务员要承担比较繁重的任务，不具备一定的身体条件不能胜任这项工作，这不是歧视患有一些疾病或有生理缺陷的人。
　　的确，在市场经济条件下，劳动力市场买方和卖方都是自由的，但是，对一部分因为某种原因进不了劳动力市场的公民，国家必须采取必要措施，帮助他们，如国家安排残疾人、大龄下岗职工就业，正是通过制度上的设计帮助了弱势群体的就业。国家的职能之一就是要不断完善市场体制。针对乙肝病毒携带者就业中存在的问题，国家也必须采取积极措施。但现在的情况是，国家公务员招考就明确规定不要这部分人，政府排斥这部分人，企业更理直气壮地将这部分人拒之门外。虽然政府部门可能不存在歧视这部分人的问题，但实际上已经造成了歧视这部分人的现状。政府部门应该考虑如何以身作则，为这部分人就业创造一个良好的社会环境，这是一个关系到众多乙肝病毒携带者的大问题。

讨论之四 合法权益该咋保护
　　孙健（开封市龙亭区人民法院法官）：
　　目前，我国乙肝患者及病毒携带者超过１．２亿人。他们在生活、求学、结婚方面常常会遇到许多麻烦，尤其是在就业时遇到的问题更令人烦心。现在，许多大企业特别是合资企业招聘人员以及政府部门招聘公务员，都要检查乙肝两对半指标，许多人才就因为是乙肝患者及病毒携带者而被拒之门外。他们一般经济条件较差，如果不能找到合适的职业来获取一份工资的话，身心就会受到较大的伤害，疾病也得不到及时和适当的治疗。
　　目前，有关这方面的法律法规还是一片空白，像《病毒性肝炎防治方案》等规定毕竟不是法律法规，不能对用人单位起到约束作用。因此，国家有关部门应当尽快出台乙肝患者及病毒携带者工作权益保障法，消除他们在就业中受到的歧视，还他们平等工作的权利。